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提請檢察院抗訴申請書
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申請人：JS，男，X年X月X日出生，漢族，地址
請求事項：申請人不服YT中級人民法院《民事判決書》，認(rèn)為該判決完全錯誤，特請求YT市人民檢察院提請江西省人民檢察院對本案提出抗訴。
事實和理由：
申請人JS（一審被告、二審上訴人）與甘某（一審原告、二審被上訴人）及施某三人以前均系某公司，1992年起，三人合伙向公司進行內(nèi)部承包，對外以某公司的名義承包工程，對內(nèi)向某公司交納管理費。三合伙人之間的大致分工是：施某對外聯(lián)系業(yè)務(wù)，甘某對工程進行預(yù)算、結(jié)算，JS管理財務(wù)。由于文化水平比較低，三人之間沒有簽訂書面合伙協(xié)議，合伙人之間對合伙事項的管理并不規(guī)范。合伙期間，三人合伙承包了一些工程項目。20xx年，由于施某病重去了外地住院治療，20xx年4月14日施某死亡，內(nèi)部結(jié)算無法進行。20xx年9月，甘某以合伙人內(nèi)部未進行結(jié)算為由，向貴溪市人民法院提起訴訟，要求對合伙承包的工程項目進行內(nèi)部結(jié)算，分配利潤100000元人民幣（以結(jié)算后結(jié)果增減）
20xx年元月15日，貴溪市人民法院作出《民事判決書》[（20xx）貴民一初字第Y號]，貴溪市人民法院在沒有任何證據(jù)的情況下，錯誤認(rèn)為申請人采取以重復(fù)做帳，收入不入帳，自寫領(lǐng)條領(lǐng)款等方式侵占合伙人財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還侵占財產(chǎn)的民事責(zé)任，錯誤判決由JS將侵占的合伙財產(chǎn)計人民幣366135.26元的一半計人民幣183067.63元返還給甘某。
申請人JS不服一審判決，向YT市中級人民法院提起上訴。20xx年6月28日，YT市中級人民法院作出《民事判決書》[（20xx）鷹民一終字第X號]，YT市中級人民法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實部分有誤，但判決結(jié)果并無不妥，數(shù)額正確，應(yīng)予維持，故錯誤判決：駁回上訴，維持原判。
上述一審、二審判決是完全錯誤的，具體如下：
1、一、二審認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明，申請人JS有新證據(jù)足以推翻原判決。
一審認(rèn)為：“合伙期間，被告（JS）采用重復(fù)做賬、收入不入帳、自寫領(lǐng)條、借用他人名義侵占合伙人財產(chǎn)計人民幣366135.26元（其中重復(fù)做帳為：市圖書館工程8285.5元、市檢察院工程中2888.85元……借用張某名義領(lǐng)走人民幣230570.68元）”；二審認(rèn)為：“上訴人原判決認(rèn)定事實部分有誤，但判決結(jié)果并無不妥，數(shù)額正確，應(yīng)予維持�！币�、二審認(rèn)定的上述事實缺乏證據(jù)證明，特別是認(rèn)定JS借用張某的名義領(lǐng)走人民幣230570.68元，完全背離了基本事實。1997年，張某承接了三合伙人承包的原貴溪四中工程中的鋁合金窗裝飾工程，這230570.68元就是付給張某的鋁合金窗裝飾工程款。試想一下，工程完工已十多年了，張某做完工程豈肯不領(lǐng)工程款？如果張某沒有領(lǐng)走這筆工款，他豈不是要天天找上門來？這樣明顯的事實，這樣淺顯的道理，一、二審法院就是置之不理。二審時，JS向法院提交了一分張某出具的證明，證明張某收到的23萬多元工程款是由JS支付的，但是二審法院以證人未到庭作證，且該證明系復(fù)印件為由，對此證據(jù)不予認(rèn)可�，F(xiàn)在張某已將證明原件和身份證復(fù)印件交給了JS，張某也應(yīng)愿意接受法院質(zhì)證，該證據(jù)足以推翻原判�！睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定：“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（一）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；（二）原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的。”依此法律規(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
2、JS曾向二審法院申請調(diào)取新證據(jù)，法院拒不調(diào)取。
本案的最關(guān)鍵的證人張某，因本人在外地工作，無法出庭作證。二審時，JS曾申請法院去張某的工作地調(diào)查取證，但是法院卻拒絕去外地調(diào)查取證。《民事訴訟法》第一百七十九條規(guī)定：“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（五）對審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查�！币来朔梢�(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
3、原判決超了出訴訟請求。
本案一審原告甘某的訴訟請求是：要求對合伙承包的工程項目進行內(nèi)部結(jié)算，分配利潤100000元人民幣（以結(jié)算后結(jié)果增減）原告的要求是分配利潤100000元，雖然也注明“以結(jié)算后結(jié)果增減”，但訴訟過程中并沒實際提出增加訴訟請求。原告所交納的案件受理費為2300元，這也是按標(biāo)的100000元計算出來的，以后也沒有增加案件受理費__原告甘某沒有增加訴訟請求是可以肯定的。但是，一、二審法院卻判決JS支付183067.63元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了原告甘某的訴訟請求�！睹袷略V訟法》第一百七十九條規(guī)定：“當(dāng)事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審：（十二）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的�！币来朔梢�(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
4、同一律師事務(wù)所的律師代理原、被告雙方出庭參加訴訟，不符合法律規(guī)定，一審違反法定程序。
一審時，原告甘某的委托代理人王某是江西某律師事務(wù)所的律師，被告JS的委托代理人龔某，也是江西某律師事務(wù)所的律師：同一律師事務(wù)所的律師代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。司法部《關(guān)于同一律師事務(wù)所的律師不宜擔(dān)任同一案件原被告代理人的批復(fù)》（司復(fù)〔20xx〕12號）規(guī)定：“同一律師事務(wù)所的律師分別擔(dān)任同一案件原、被告雙方代理人的行為，屬于雙重代理，應(yīng)依據(jù)《律師違法行為處罰辦法》的規(guī)定，對律師事務(wù)所予以處罰�！彼痉ú俊堵蓭熀吐蓭熓聞�(wù)所違法行為處罰辦法》（司法部令第86號）第九條規(guī)定：“律師事務(wù)所有下列行為之一的，由省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關(guān)給予警告、沒收違法所得、停業(yè)整頓3個月以上1年以下的處罰�！薄堵蓭熉殬I(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》（中華全國律師協(xié)會）第二十八條第二款也規(guī)定：“同一律師事務(wù)所不得代理訴訟案件的雙方當(dāng)事人，偏遠(yuǎn)地區(qū)只有一律師事務(wù)所的除外。”依據(jù)上述規(guī)定，同一律師事務(wù)所的律師不能代理原告和被告雙方出庭參加訴訟。
最高人民法院《第一審經(jīng)濟糾紛案件適用普通程序開庭審理的若干規(guī)定》（最高人民法院審判委員會第602次會議討論通過）第13、14條規(guī)定：“審判長核對當(dāng)事人及其訴訟代理人的身份，并詢問各方當(dāng)事人對于對方出庭人員有無異議。當(dāng)事人的身份經(jīng)審判長核對無誤，且當(dāng)事人對對方出庭人員沒有異議，審判長宣布各方當(dāng)事人及其訴訟代理人符合法律規(guī)定，可以參加本案訴訟�！币来艘�(guī)定，審判長應(yīng)當(dāng)對訴訟代理人的身份進行核對，只有符合法律規(guī)定的訴訟代理人才可以參加訴訟。但是一審法院并沒糾正雙重代理這一違法行為，讓不符合法律規(guī)定的訴訟代理人參加訴訟，可能損害當(dāng)事人的利益，可能影響案件的正確判決，程序違法。
《民事訴訟法》第一百七十九條第二款規(guī)定：“對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)再審�！币来朔梢�(guī)定，本案應(yīng)當(dāng)再審。
綜上所述，本案一、二審判決認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明，當(dāng)事人有新證據(jù)足以推翻原判決，法院拒不調(diào)查收集證據(jù)，原判決超了出訴訟請求，而且違反法定程序，依據(jù)《民事訴訟法》第一百七十九條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)再審。
《民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定：“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。”為維護合法權(quán)益不受侵犯，特申請YT市人民檢察院提請江西省人民檢察院向江西省高級人民法院對本案提出抗訴。
此致
YT市人民檢察院
申請人：JS
X年X月X日
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