訂立合同集合8篇
隨著廣大人民群眾法律意識的普遍提高,合同的使用頻率呈上升趨勢,它可以保護民事法律關(guān)系。那么相關(guān)的合同到底怎么寫呢?下面是小編收集整理的訂立合同8篇,供大家參考借鑒,希望可以幫助到有需要的朋友。
訂立合同 篇1
《勞動合同法》規(guī)定用人單位用工不簽訂書面勞動合同的需向勞動者支付雙倍工資,但用人單位存在用工卻不簽訂勞動合同的情況仍然常有發(fā)生。殊不知,簽訂勞動合同不僅僅是用人單位的義務(wù),同時也是保障用人單位用工權(quán)的一種方式,用人單位不簽訂勞動合同,自身用工也存在很大的風(fēng)險。
第一,用人單位不簽訂勞動合同,存在向勞動者支付雙倍工資的風(fēng)險。
根據(jù)《勞動合同法》第八十二條、《勞動合同法實施條例》第七條的規(guī)定,用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的.前一日向勞動者每月支付二倍的工資。
第二,用人單位不簽訂勞動合同,存在視為已經(jīng)訂立無固定期限勞動合同的風(fēng)險。
《勞動合同法》第十四條、《勞動合同法實施條例》第七條規(guī)定用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。
本條規(guī)定了用人單位在“視為已訂立無固定期限勞動合同”的情況下仍負有補訂書面勞動合同的義務(wù)。其意義在于自“視為”訂立之日起到勞動者退休之前,用人單位與勞動者之間只存在解除勞動合同的問題,而不再有終止的問題。
第三,沒有簽訂勞動合同,用人單位即喪失以試用期不合格為由辭退員工的權(quán)利。
倘若用人單位簽訂了勞動合同約定了試用期,企業(yè)就能在試用期內(nèi)以不符合錄用條件為由隨時辭退員工并且不用支付經(jīng)濟補償金,而如果沒有簽訂書面的勞動合同,口頭約定的試用期無效,也就不能以這一條為由辭退員工,帶來的用工風(fēng)險顯而易見。
第四,不簽訂勞動合同,用人單位的商業(yè)秘密不易得到保護。
《勞動合同法》第二十三條、二十四條、第九十條規(guī)定用人單位可以與勞動者在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權(quán)的條款;對負有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
但如果雙方?jīng)]有簽訂勞動合同、約定保密條款或保密協(xié)議、明確保密范圍和法律責(zé)任,用人單位就很難證明哪些屬于商業(yè)秘密。若員工在與用人單位解除勞動合同后,違反競業(yè)限制的規(guī)定到與本單位有競爭關(guān)系的其他用人單位工作,無需承擔(dān)違約責(zé)任,這對企業(yè)的發(fā)展十分不利。
第五,不簽訂勞動合同,用人單位可能面臨罰款等行政處罰。
即用人單位不簽訂書面勞動合同除了要支付雙倍工資外,還可能受到勞動行政部門的罰款等。比如《北京市勞動合同規(guī)定》第五十一條規(guī)定“用人單位違反本規(guī)定第八條規(guī)定,未與勞動者訂立勞動合同的,由勞動和社會保障行政部門責(zé)令限期改正,逾期不改的,按照未簽訂勞動合同的人數(shù),對用人單位處以每人500元罰款!爆F(xiàn)實生活中有些企業(yè)員工上百人,如果罰款也是一筆不小的損失,因此應(yīng)引起用人單位的重視。
用人單位不與勞動者訂立書面勞動合同并不能免除單位對勞動者的義務(wù),除了要向勞動者支付雙倍工資外,還要受到行政處罰。對于用人單位來說顯然是不利的。
訂立合同 篇2
教育合同,是教育機構(gòu)與自然人、法人或其他組織之間為實現(xiàn)教育目的所達成的,一方實施教育教學(xué)行為、另一方親自或派員接受教育的協(xié)議。當(dāng)前,隨著社會主義市場經(jīng)濟對人才數(shù)量及質(zhì)量要求的提高,教育合同已呈現(xiàn)蓬勃發(fā)展的態(tài)勢,但我國學(xué)者對該合同的研究卻很少。由于《合同法》對教育合同沒有作出規(guī)定,教育合同性質(zhì)上屬于無名合同,當(dāng)事人對其訂立存在諸多疑問。
一、教育合同當(dāng)事人的厘定
從合同的內(nèi)容來看,教育合同本質(zhì)上屬于民事合同,(注:關(guān)于教育合同的性質(zhì),學(xué)術(shù)界也存在“行政合同說”,由于此點與本文主旨無關(guān),筆者此處不擬多言,另撰專文對教育合同的法律性質(zhì)加以分析。)因此其成立也須具備民事合同成立的一般要件:當(dāng)事人、合意。(注:關(guān)于合同的一般成立要件,學(xué)界一直有不同看法,代表性的有“二要件說”和“三要件說”。其中“二要件說”分為:“締約人與合意”二要件(參見趙旭東:《論合同的法律約束力與效力及合同的成立與生效》,載《中國法學(xué)》20xx年第1期)、“當(dāng)事人與合意”二要件(參見崔建遠:《合同法》,法律出版社1998年版,第40頁)。筆者以為,雖然合同的當(dāng)事人并不都參與締約,當(dāng)事人的代理人代訂的合同也能成立,但是代理人仍然須以當(dāng)事人的名義訂立合同。也就是說,無論訂立主體涉及到哪些人,合同必須存在著兩個利益不同的當(dāng)事人,所以以“當(dāng)事人”為成立要件較“締約人”更妥帖。至于當(dāng)事人是否須有相應(yīng)行為能力,筆者以為其屬合同效力問題,不在合同成立要件討論之內(nèi)!叭f”的分歧主要集中在“當(dāng)事人”、“合意”外的第三個要件上。關(guān)于這個要件,有學(xué)者主張其為“須以訂立合同為目的”(參見王家福主編:《中國民法學(xué)?民法債權(quán)》,法律出版社1991年版,第312頁);也有學(xué)者認為是“須具備要約和承諾階段”(參見王利明、崔建遠:《合同法新論?總則》(修訂版),第124頁);還有學(xué)者以“契約之內(nèi)容,應(yīng)適于發(fā)生債權(quán),即應(yīng)為確定、可能、適法及社會的妥當(dāng)”為要件(參見史尚寬:《債法總論》,中國政法大學(xué))。筆者以為,合同的成立以“合意”為本質(zhì),合意的形成必然要經(jīng)過要約與承諾的階段;而“要約”即是與他人訂立合同的意思表示,內(nèi)含締約的目的,否則不屬于要約,例如開玩笑就不是要約。由于合同的成立須當(dāng)事人就合同的必要條款協(xié)商一致,而標(biāo)的正是合同的必要條款,因此內(nèi)容或標(biāo)的`“確定”已經(jīng)被涵蓋與“合意”要件中,不必累述。至于標(biāo)的是否“可能”、“適法”應(yīng)屬于合同效力問題,筆者將在后文論述之。綜上而言,筆者傾向于“二要件說”之“當(dāng)事人與合意”二要件。)由于教育合同為諾成、不要式合同,因此其成立無須交付標(biāo)的物或采取特定形式(但當(dāng)事人約定合同采特定形式才能成立的除外),也就是說,教育合同的成立無須具備特殊要件。
一般情況下,教育合同的締約人即是雙方當(dāng)事人,(注:民事合同包括雙方法律行為的民事合同以及雙方或多方共同法律行為的民事合同。后者以聯(lián)營合同、合伙合同為典型代表,當(dāng)事人可以有多方,且他們的利益和目的是一致的、同方向的;前者則發(fā)生于利益對立的雙方主體之間,教育合同即屬此類。因此這里將教育合同的成立要件精確為“雙方當(dāng)事人”。)在普通教育合同(即為自己利益教育合同)中,教育機構(gòu)和受教育者參與合同締約、并成為合同的當(dāng)事人;而在委托教育合同(即為第三人利益教育合同)中,教育機構(gòu)和受教育者的委派單位才是合同締約人以及當(dāng)事人。但是也有特殊情況,當(dāng)受教育者為未成年人時,通常由父母或其他監(jiān)護人代理其訂立合同;受教育者、教育機構(gòu)或者委派單位有時也會委托代理人代訂合同(現(xiàn)實生活中常見的“委托招生”即為適例),但這些參與締約的代理人均不是合同的當(dāng)事人。
關(guān)于教育合同的訂立,值得探討的一個問題是,無民事行為能力、限制民事行為能力的受教育者是否必須由其父母或其他監(jiān)護人代為訂立合同,他們自己能否直接參與合同的訂立?他們直接訂立的教育合同能否成立?問題實質(zhì)上已轉(zhuǎn)化為,當(dāng)事人具備相應(yīng)民事行為能力是否為合同成立要件的問題,也就是《合同法》第9條的合理性問題。依據(jù)該條之規(guī)定,“當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”,(注:民事權(quán)利能力是民事
訂立合同 篇3
一、合同訂立的程序 當(dāng)事人訂立合同的程序就是彼此之間通過協(xié)商,使雙方的意思表示達成一致的過程。這一過程包括要約和承諾兩個階段。
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1、要約的概念和構(gòu)成要件 要約有時又稱發(fā)價、發(fā)盤,是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人,對方為受要約人。要約是訂立合同過程中的首要環(huán)節(jié),沒有要約就不存在承諾,合同也就無從產(chǎn)生。要約應(yīng)當(dāng)具備以下條件:
(1)要約必須由特定的當(dāng)事人作出。
(2)要約必須向相對人作出。
。3)要約必須具有訂立合同的主觀目的,并表明經(jīng)受要約人承諾,即受該意思表示的約束。
。4)要約的內(nèi)容必須具體、明確。
2、要約邀請 要約要請又稱要約引誘,是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請?zhí)幱谟喠⒑贤臏?zhǔn)備階段,不能由于對方的承諾而達成合同。與要約相比,兩者的主要區(qū)別有以下幾點:
(1)要約是以訂立合同為目的的,一經(jīng)受要約人承諾,合同就成立;要約邀請只是喚起別人向自己發(fā)出要約的意思表示;
。2)要約必須包括能使合同得以成立的必要條款,而要約邀請一般只是籠統(tǒng)地宣傳自己的產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)水平等。《合同法》第15條明確列舉了要約邀請的幾種具體表現(xiàn),如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定,則視為要約。
3、要約的法律效力 要約的法律效力是指要約對當(dāng)事人的法律拘束力,是指要約的生效即對要約人、受要約人的拘束力。它包括如下內(nèi)容:
。1)要約生效的時間 要約自到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時,收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間,視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的,該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間,視為收到時間。 (2)要約對要約人的效力 要約對要約人的拘束力,是指要約一經(jīng)生效,要約人即受到要約的拘束,不得隨意撤銷或變更要約。法律賦予要約這種效力,目的在于保護受要約人的合法權(quán)益,維護交易安全。
(3)要約對受要約人的效力 要約對受要約人的效力,是指受要約人在要約生效后即取得承諾的權(quán)利,受要約人可以對要約予以承諾而成立合同,但受要約人并沒有承諾的義務(wù),所以,一般說要約對受要約人不產(chǎn)生約束力,受要約人可以自由地表示承諾或拒絕,即使拒絕要約,也沒有通知要約人的義務(wù)。
4、要約的撤回和撤銷 要約的撤回,是指在要約生效前,要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示。要約可以撤回,但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)于要約到達受要約人之前或同時到達受要約人。如果要約已經(jīng)到達受要約人,要約人就不能撤回要約,而只能撤銷要約了。 要約的撤銷,是指在要約生效后,要約人使其喪失法律效力的意思表示。要約人撤銷要約,撤銷的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到受要約人。受要約人發(fā)出承諾后,要約人就不能撤銷要約了。根據(jù)法律規(guī)定,要約人撤銷要約要受到一定的限制,有下列情形之一的,要約不得撤銷:
。1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;
。2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
5、要約的失效 要約的失效是指己生效的要約,因出現(xiàn)法定事由而喪失其法律效力的情況。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,有下列情形之一的要約失效:
(1)拒絕要約的通知到達要約人;
。2)要約人依法撤銷要約;
。3)承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;
。4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
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1、承諾的概念和構(gòu)成要件 承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾是相對于要約而作出的,受要約人對要約表示的同意,承諾一旦作出,合同就成立。承諾應(yīng)具備以下要件:
。1)承諾必須由受要約人作出
(2)承諾必須向要約人作出
。3)承諾應(yīng)在承諾期限內(nèi)作出 關(guān)于承諾期限的起算,《合同法》第24條規(guī)定:“要約以信件或者電報作出的承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的,自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的,承諾期限自要約到達受要約人時開始計算!
。4)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致
。5)承諾的方式必須符合要約的規(guī)定
2、承諾的效力 承諾的效力表現(xiàn)在,除了法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的以外,承諾生效之時,合同成立。關(guān)于承諾生效的時間,各國立法的分歧較大。大陸法系國家一般采取到達主義。即承諾通知到達要約人時生效。英美法系一般采取投郵主義,即承諾自受要約人發(fā)出時生效。我國合同法根據(jù)實際情況并參照有關(guān)國際公約,規(guī)定承諾到達要約人時生效。 有時,承諾可能會因為某種原因,未能在要約規(guī)定的承諾期內(nèi)作出,成為遲延承諾。遲延承諾是指沒能在有效期內(nèi)到達要約人的承諾。遲延承諾應(yīng)根據(jù)具體情況區(qū)別對待:
。1)一般遲延承諾,是指受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。這種情況,除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外,為新要約。
。2)意外遲延承諾,是指受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾,按照通常情形能夠及時到達要約人,但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的承諾。這種情況,除要約人及時通知受要約人不接受該承諾的以外,該承諾有效。
3、承諾的撤回 承諾的撤回,是阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾可以撤回,撤回承諾的通知應(yīng)于承諾到達要約人之前或同時到達要約人。
。ㄈ┖贤闪⒌臅r間、地點 合同成立的時間,是指合同當(dāng)事人通過要約、承諾方式確立合同權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的時間。當(dāng)事人采用書面形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立;當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書,簽訂確認書時合同成立。 承諾生效的`地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)營居住地為合同成立的地點;當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。當(dāng)事人采用書面形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點為合用成立的地點。
二、締約過失責(zé)任
(一)締約過失責(zé)任的概念 締約過失責(zé)任,是指一方當(dāng)事人在合同訂立過程中,由于過失導(dǎo)致合同不成立、未能生效或全部或部分失效,并給另一方當(dāng)事人造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)的法律責(zé)任。
(二)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件 當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任以違反相應(yīng)義務(wù)并造成損害為條件,根據(jù)我國合同法的規(guī)定,締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件為:
1、締約當(dāng)事人有違反締約義務(wù)的行為
2、違反締約義務(wù)給對方當(dāng)事人造成損失
3、違反締約義務(wù)的當(dāng)事人在主觀上存在過錯
4、違反締約義務(wù)的行為與損害之間有因果關(guān)系
。ㄈ┚喖s過失責(zé)任的具體形式 當(dāng)事人在訂立合過程中有下列情形之一,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任:
1、假借訂立合同,惡意進行磋商
2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況
3、泄漏或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密
4、其他違背誠實信用原則的行為
三、合同的形式
。ㄒ唬┖贤问降母拍 合同的形式,是當(dāng)事人雙方意思表示一致的表現(xiàn)形式,是合同內(nèi)容的載體。合同形式最主要的作用在于證明合同關(guān)系的存在和確定當(dāng)事人之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系,是認定當(dāng)事人履約狀況的客觀根據(jù)。
。ǘ┛陬^形式 口頭形式是指當(dāng)事人通過語言交談達成協(xié)議而訂立合同的形式?陬^形式簡便易行,在日常生活中被廣泛采用。但是它的缺點也是十分明顯的,由于口頭形式缺乏文字記載,在發(fā)生合同糾紛時難以取證,不易分清責(zé)任。因此,對于不能即時清結(jié)的合同和標(biāo)的數(shù)額較大的合同,不宜采用口頭形式。
。ㄈ⿻嫘问 書面形式是指以書面文字形式達成合意而訂立合同的方式。合同書以及任何記載當(dāng)事人的要約、承諾和權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的文件,都是合同的書面形式的具體表現(xiàn)。隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,書面形式的種類不限于傳統(tǒng)意義上的文字記載如文書、信件等。在商務(wù)活動中,電子信息技術(shù)已經(jīng)被普遍采用,為了適應(yīng)這種情況,《合同法》第11條規(guī)定產(chǎn):“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式! 書面形式的最大優(yōu)點是合同有據(jù)可查,發(fā)生糾紛時容易舉證,便于分清責(zé)任。
。ㄋ模┩贫ㄐ问 推定形式,又稱默認形式,是指合同當(dāng)事人未用語言、文字表達其意思表示,僅以某種行為表示意思而訂立合同的方式。如承租人在租賃期滿后繼續(xù)交租金,而出租人也繼續(xù)接受,可以視為租賃關(guān)系繼續(xù)存在,當(dāng)事人雙方以行為形式延續(xù)了原租賃合同。
四、合同的內(nèi)容 合同的內(nèi)容,是指訂立合同的雙方當(dāng)事人所達成的協(xié)議的主要條款。合同的內(nèi)容反映了合同的目的和要求,確定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。
(一)合同權(quán)利和合同義務(wù)
1、合同權(quán)利 合同權(quán)利,是指合同一方當(dāng)事人依據(jù)合同的規(guī)定而享有的要求另一方當(dāng)事人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利,如請求債務(wù)人交付貨物等。
2、合同義務(wù) 合同義務(wù)是指合同一方當(dāng)事人依據(jù)合同的規(guī)定所要履行的合同的義務(wù),包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)是基本義務(wù),如在買賣合同中,賣方交付貨物轉(zhuǎn)移所有權(quán)的義務(wù),買方支付價款的義務(wù),都是給付義務(wù)。附隨義務(wù)是根據(jù)給付義務(wù)的需要而延伸出的義務(wù),此類義務(wù)的發(fā)生是以誠實信用原則為依據(jù)的,如技術(shù)開發(fā)合同中的保密義務(wù),買賣合同中賣方在交付貨物前對貨物的保管義務(wù)等。
。ǘ┖贤臈l款 《合同法》第12條列舉了合同內(nèi)容一般所應(yīng)包括的八個條款,分別是:
1、當(dāng)重人的名稱或者姓名和住所
2、標(biāo)的
3、數(shù)量
4、質(zhì)量
5、價款或報酬
6、履行的期限、地點、方式
7、違約責(zé)任
8、爭議解決條款
五、格式條款
。ㄒ唬└袷綏l款的概念 格式條款也叫定式條款、標(biāo)準(zhǔn)條款,是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。在社會經(jīng)濟生活中,為了加快商品交易速度,簡化訂約程序,有些行業(yè)經(jīng)過長期形成的商業(yè)慣例,逐漸產(chǎn)生了格式合同或者合同中的格式條款。
。ǘ┦褂酶袷綏l款的法律限制 我國《合同法》基于公平原則,對格式條款的適用作出了專門規(guī)定,以保護雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。
1、提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),并應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請另一方當(dāng)事人注意有關(guān)免除或者限制其責(zé)任的條款。而且,應(yīng)當(dāng)按照另一方當(dāng)事人的要求,對該條款予以說明。
2、提供格式條款一方免除責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。另外,具有《合同法》第52條、53條規(guī)定的情形的,該條款無效。
3、對格式條款,應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋;對格式條款有兩種以上解釋時,應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款與非格式條款不一致時,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
已發(fā)出的要約如何撤回
要約是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人,受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。 在有關(guān)招標(biāo)的法規(guī)中,一般規(guī)定投標(biāo)人可以在結(jié)束招標(biāo)或開標(biāo)以前的任何時候撤回標(biāo)書。如果投標(biāo)人想撤回標(biāo)書,他必須在上述時間以前撤回,過了這個時間他就無權(quán)撤回標(biāo)書了。一旦要約被撤回,除非按規(guī)定程序恢復(fù)效力該要約就不會被接受或承諾。
合同法規(guī)定,要約可以撤回。要約撤回,是指在要約生效前,要約人使其不發(fā)生法律效力的意思的表示。要約一旦送達受要約人或被受要約人了解,即發(fā)生法律效力。所以,撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。因此,要約的撤回只發(fā)生在書面形式的要約,而且,撤回通知一般應(yīng)采取比要約更迅速的通知方式。《合同法》區(qū)分規(guī)定了要約的撤回和要約的撤銷。第十七條規(guī)定:“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人!备鶕(jù)這一規(guī)定,要約到達受要約人以后,就不稱撤回而只能撤銷了。《合同法》第十八條規(guī)定:“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人!
要約的撤回時間對于確定合同是否成立以及相應(yīng)的責(zé)任是很關(guān)鍵的,但也是很復(fù)雜的,尤其當(dāng)發(fā)出要約的通訊方式與承諾的通訊方式不一致時更是復(fù)雜。假設(shè)一個分包商或供應(yīng)商向總承包商發(fā)出一個口頭要約?偝邪淘谑盏匠坊匾s的通知前承諾了該要約。分包商是通過電報、書信或其他形式的通訊方式,在收到總承包商的承諾以前,但在總承包商寄出承諾以后撤回標(biāo)書的。這時分包商撤回標(biāo)書的效力該如何確定呢?對于要約人而言,他發(fā)出要約之后決定撤回其要約,這時他可能根本就不知道要約是否已經(jīng)到達受要約人。因此,對要約人來說有時是很難區(qū)分要約撤回還是要約撤銷的。
商品房買賣合同銷售廣告及宣傳資料視為要約的審查
商品房買賣合同銷售廣告及宣傳資料屬于要約的條件
對于商品房銷售廣告及宣傳資料是否符合要約,即廣告及宣傳資料中是否就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定,并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,如果符合規(guī)定,則應(yīng)視為要約。審查時要從以下幾個方面考慮:
①、是否存在對開發(fā)規(guī)劃范圍(俗稱紅線)以外的說明和允諾,如有則不能視為要約。
②、是否具體確定。具體確定的定義是指開發(fā)商對其開發(fā)的項目規(guī)劃設(shè)計范圍內(nèi)的商品房及相關(guān)設(shè)施所作的一些詳盡具體的說明和允諾。因為具體確定是一個抽象概念,并沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。如有認為,如果開發(fā)商在廣告中注明“一切以完工為準(zhǔn)”、“最后均以政府批準(zhǔn)的方案為準(zhǔn)”、“本廣告尚未最終確定”、“本廣告僅作參考”等,可以以此抗辯。也有認為此不能作為抗辯理由,故應(yīng)仔細審查,小心對待。對于廣告中注明的“如有更改怒不另行通知”,一般會被認定是開發(fā)商制定的格式條款并單方面免除責(zé)任,從而被認定無效。
、、對買受人訴訟所稱的廣告及宣傳資料是否對“商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響”,如未對價格確定造成重大影響的,不能視為要約。
要約
要約是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的條件。希望對方能完全接受此條件的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人,受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。當(dāng)事人訂立合同,采用要約、承諾方式。要約人提出訂立合同的條件,受要約人完全接受,表明雙方的意思表示一致,合同的訂立過程結(jié)束。
一、要約的條件:
1.要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂“具體”是指要約的內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款,受要約人難以做出承諾,即使做出了承諾,也會因為雙方的這種合意不具備合同的的主要條款而使合同不能成立。所謂“確定”,是指要約的內(nèi)容必須明確,而不能含糊不清,否則無法承諾。
2.要約必須具有訂立合同的意圖,表明一經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該意思表示的拘束。
二、要約的效力!逗贤ā返16條規(guī)定:“要約到達受要約人時生效!弊砸s實際送達給特定的受要約人時,要約即發(fā)生法律效力,要約人不得在事先未聲明的情況下撤回或變更要約,否則構(gòu)成違反前合同義務(wù),要承擔(dān)締約過失的損害賠償責(zé)任。需明確一點,到達是指要約的意思表示額 觀上傳遞到受要約人處即可,而不管受要約人主觀上是否實際了解到要約的具體內(nèi)容。例如,要約以電傳方式傳遞,受要約人收到后因臨時有事未來得及看其內(nèi)容,要約也生效。
三、要約的失效。要約發(fā)出后,有下列情形之一的,要約失效,要約人不再受原要約的拘束:
要約的撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
2.拒絕要約的通知到達要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確能知要約人不接受該要約。
3.受要約人對要約的內(nèi)容進行實質(zhì)性變更。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
4.要約中規(guī)定有承諾期限的,承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾。對口頭要約,在極短的時間內(nèi)不立即作出接受的意思表示,則表明要約的失效。
5.要約的撤銷。要約可以撤銷,撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
6.要約不得撤銷的情形:
1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;
2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的,并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
四、要約與要約邀請的區(qū)別。
要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約,而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示;
2.要約邀請不是一種意思表示,而是一種事實行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示,是法律行為;
3.要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約,在發(fā)出邀請要約邀請人撤回其中邀請,只要未給善意相對人造成信賴利益的損失,邀請人并不承擔(dān)法律責(zé)任,以下四個法律文件為要約請:寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。
五、要約撤回與要約撤銷的區(qū)別。二者的區(qū)別僅在于時間的不同,要約的撤回是在要約生效之前為之,即撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受約人之前或者與要約同時到達受要約人;而要約的撤銷是在要約生效之后承諾作郵之前而為之,即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
要律師勸當(dāng)事人少打官司?
按照河南省司法廳和省高級人民法院聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于充分發(fā)揮律師在訴訟調(diào)解工作中積極作用的意見》要求,律師要努力促進當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與法官之間的相互溝通與理解,向法官提出有利于調(diào)解的意見和建議,配合人民法院促成調(diào)解。主要是針對一些輕微刑事案件、刑事附帶民事案件,以及民事案件。
“調(diào)解主義”不利于律師的法律信仰
調(diào)解當(dāng)然是一種辦法,以前律師執(zhí)業(yè)也講究調(diào)解的。不過,把調(diào)解辦法上升到河南的這種“調(diào)解主義”,倒是讓我覺得很有些四顧茫然。不僅“調(diào)解主義”可能成為當(dāng)事人的負擔(dān),就是許多律師對之也很不熱情。原因最簡單不過,擔(dān)心影響到自己收入。
其實,指望律師去當(dāng)什么“和事老”,完全是一件看上去很美的事。盡管現(xiàn)在法律資源緊張,一些案件效率低下,對社會公共運轉(zhuǎn)是一種不利因素。但是,這一切還是要從法治的角度去進行根本解決。要知道,法律是社會利益矛盾的最根本調(diào)節(jié)器,是傳遞社會公平與正義的最有效途徑。如果社會法治程度能夠不斷提升,執(zhí)法效果與執(zhí)法公平能夠得到最大程度的保證,恐怕也不需要那些律師對著那么多臉紅脖子粗的當(dāng)事人苦口婆心講大道理了。
律師善當(dāng)和事老,也是一種美德
和事老應(yīng)該是律師的“看家本領(lǐng)”;可是不少律師往往不拿出“看家本領(lǐng)”,而更多地拿出“法庭本領(lǐng)”。律師受理下的民事糾紛多是幾經(jīng)周折在法庭上宣判告終;這就很讓律師們省時、省工、少費心思;律 師 受 理 費 用 也 拿 得 輕 松 無比----無非是找找證據(jù)、寫寫材料、展示一下法律向法庭一推了事。從法律角度講這也無可厚非;但從民生角度講,卻增加了糾紛解決成本。一是耽擱了民眾大量的生產(chǎn)勞動時間,不可避免地要帶來一定的經(jīng)濟損失。二是民眾既要交數(shù)額不菲的律師代理費,又要交法庭訴訟費。三是糾紛案件由律師調(diào)查取證到法庭調(diào)查取證,自然辦案時間拖長,相應(yīng)花費也隨著擴大。本來律師完全可以調(diào)解的,非要拿到法庭上“疲勞消耗”,不是一種浪費么?□鄭家俠
可笑的規(guī)定“律師勸當(dāng)事人少打官司”
拋開律師們自覺不自覺的抵制心態(tài)不講,僅就這項規(guī)定本身也缺乏可操作性。律師接了案子,如果不先行調(diào)解是不是法院就不予受理?如果沒有硬性規(guī)定,和律師先行調(diào)解的相關(guān)約束,律師本身又不太樂意調(diào)解的前提下,這樣的規(guī)定終歸會淪為一張可有可無的廢紙。
再回頭看看上述規(guī)定的有關(guān)條款,其合法性值得懷疑!兑庖姟芬(guī)定,“民事案件、刑事附帶民事訴訟案件、刑事自訴案件、輕微刑事案件,都是律師應(yīng)當(dāng)積極引導(dǎo)當(dāng)事人達成庭外調(diào)解,或配合人民法院在訴訟過程中達成調(diào)解的領(lǐng)域!甭蓭熒頌槲腥说拇,尊重的是事實和法律,踐行的是委托人的意愿,是在法定的授權(quán)范圍內(nèi)為當(dāng)事人搞好法律服務(wù)。不但其身份定位上不從屬于法院,也沒有任何法定義務(wù)去“配合”法院。
換個角度分析,作為一名合格的律師,如果調(diào)解的結(jié)果是嚴重損害委托方權(quán)益的,律師不但不應(yīng)該“配合”法院完成調(diào)解,反而應(yīng)該義正詞嚴地予以拒絕,并申請及時轉(zhuǎn)入訴訟程序。
最高院關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人提供司法救助的規(guī)定
最高人民法院關(guān)于對經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人提供司法救助的規(guī)定
。20xx年7月12日最高人民法院審判委員會第1124次會議通過,
20xx年4月5日最高人民法院審判委員會第1347次會議通過修訂)
第一條
為了使經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人能夠依法行使訴訟權(quán)利,維護其合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國行政訴訟法》和《人民法院訴訟收費辦法》,制定本規(guī)定。
第二條 本規(guī)定所稱司法救助,是指人民法院對于當(dāng)事人為維護自己的合法權(quán)益,向人民法院提起民事、行政訴訟,但經(jīng)濟確有困難的,實行訴訟費用的緩交、減交、免交。
第三條 當(dāng)事人符合本規(guī)定第二條并具有下列情形之一的,可以向人民法院申請司法救助:
。ㄒ唬┳匪髻狆B(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金的;
。ǘ┕鹿牙先恕⒐聝汉娃r(nóng)村“五保戶”;
。ㄈ]有固定生活來源的殘疾人、患有嚴重疾病的人;
。ㄋ模﹪乙(guī)定的優(yōu)撫、安置對象;
。ㄎ澹┳匪魃鐣kU金、勞動報酬和經(jīng)濟補償金的;
。┙煌ㄊ鹿、醫(yī)療事故、工傷事故、產(chǎn)品質(zhì)量事故或者其他人身傷害事故的受害人,請求賠償?shù)模?/p>
(七)因見義勇為或為保護社會公共利益致使自己合法權(quán)益受到損害,本人或者近親屬請求賠償或經(jīng)濟補償?shù)模?/p>
(八)進城務(wù)工人員追索勞動報酬或其他合法權(quán)益受到侵害而請求賠償?shù)模?/p>
。ň牛┱谙硎艹鞘芯用褡畹蜕畋U、農(nóng)村特困戶救濟或者領(lǐng)取失業(yè)保險金,無其他收入的;
(十)因自然災(zāi)害等不可抗力造成生活困難,正在接受社會救濟,或者家庭生產(chǎn)經(jīng)營難以為繼的;
。ㄊ唬┢鹪V行政機關(guān)違法要求農(nóng)民履行義務(wù)的;
。ㄊ┱诮邮苡嘘P(guān)部門法律援助的;
。ㄊ┊(dāng)事人為社會福利機構(gòu)、敬老院、優(yōu)撫醫(yī)院、精神病院、SOS兒童村、社會救助站、特殊教育機構(gòu)等社會公共福利單位的;
。ㄊ模┢渌樾未_實需要司法救助的。
第四條 當(dāng)事人請求人民法院提供司法救助,應(yīng)在起訴或上訴時提交書面申請和足以證明其確有經(jīng)濟困難的證明材料。其中因生活困難或者追索基本生活費用申請司法救助的,應(yīng)當(dāng)提供本人及其家庭經(jīng)濟狀況符合當(dāng)?shù)孛裾趧雍蜕鐣U系炔块T規(guī)定的公民經(jīng)濟困難標(biāo)準(zhǔn)的證明。
第五條 人民法院對當(dāng)事人司法救助的請求,經(jīng)審查符合本規(guī)定第三條所列情形的,立案時應(yīng)準(zhǔn)許當(dāng)事人緩交訴訟費用。
第六條 人民法院決定對一方當(dāng)事人司法救助,對方當(dāng)事人敗訴的,訴訟費用由對方當(dāng)事人交納;拒不交納的強制執(zhí)行。
對方當(dāng)事人勝訴的,可視申請司法救助當(dāng)事人的經(jīng)濟狀況決定其減交、免交訴訟費用。決定減交訴訟費用的,減交比例不得低于30%。符合本規(guī)定第三條第二項、第九項規(guī)定情形的,應(yīng)免交訴訟費用。
第七條 對當(dāng)事人請求緩交訴訟費用的,由承辦案件的審判人員或合議庭提出意見,報庭長審批;對當(dāng)事人請求減交、免交訴訟費用的,由承辦案件的審判人員或合議庭提出意見,經(jīng)庭長審核同意后,報院長審批。
第八條 人民法院決定對當(dāng)事人減交、免交訴訟費用的,應(yīng)在法律文書中列明。
第九條 當(dāng)事人騙取司法救助的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其補交訴訟費用;拒不補交的,以妨害訴訟行為論處。
第十條 本規(guī)定自公布之日起施行。
訂立合同 篇4
《中華人民共和國土地承包法》規(guī)定:土地承包合同是指發(fā)包人(村委會)與承包人(農(nóng)戶)之間根據(jù)農(nóng)村土地承包法的規(guī)定,明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其法律特征是
①合同的主體是法定的。發(fā)包方是與農(nóng)民集體所有土地范圍相一致的農(nóng)村集體,經(jīng)濟組織,村委會或者村民小組。承包方是本集體經(jīng)濟組織的農(nóng)戶。
、诤贤膬(nèi)容受到法律規(guī)定的約束。有些內(nèi)容不允許當(dāng)事人自由約定,如對于耕地的承包期,農(nóng)村土地承包法明確規(guī)定為30年;再如對于承包地的收回等,法律都有明確規(guī)定。這些內(nèi)容都不允許由當(dāng)事人自由約定。
③土地承包合同是雙務(wù)合同。發(fā)包方應(yīng)當(dāng)尊重承包方的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán),為承包方提供生產(chǎn)、技術(shù)、信息服務(wù),有權(quán)對承包方進行監(jiān)督。承包方對其承包的土地享有占有、使用、收益和流轉(zhuǎn)的權(quán)利,應(yīng)當(dāng)維持土地的農(nóng)業(yè)用途,保護和合理利用土地等。
、芎贤瑢儆谝胶贤。雙方當(dāng)事人簽名簽訂土地承包合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
根據(jù)農(nóng)村土地承包法第19條規(guī)定:訂立承包合同的法定程序是:
(1)本集體經(jīng)濟組織成員的村民會議選舉產(chǎn)生承包工作小組。這是進行土地承包第一步,民主選舉承包工作小組,這體現(xiàn)廣大村子的意志,可以保證承包過程的公平合理性,另一方面涉及土地的大量,統(tǒng)計承包方案的擬訂一列的具體工作,都要由工作小組來負責(zé)完成。
(2)承包工作小組依照法律、法規(guī)的`規(guī)定擬訂并公布承包方案。承包方案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平合理并照顧到本集體經(jīng)濟組織的實際情況,需要強調(diào)的是承包工作小組應(yīng)當(dāng)依照“法律、法規(guī)的規(guī)定”擬訂承包方案。如在擬訂的承包方案時不得剝奪或非法限制承包戶的土地承包經(jīng)營權(quán),不得歧視婦女,不得違反土地管理法有關(guān)耕地保護和土地利用總體規(guī)劃的規(guī)定。
(3)依法召集村民召開村民會議,討論通過承包方案。這一程序體現(xiàn)了村民自治的精神。對承包方案根據(jù)土地承包法的規(guī)定,依法經(jīng)本集體經(jīng)濟組織的村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表同意。
(4)公開組織實施承包方案。這直接關(guān)系到承包方案的內(nèi)容能否落實到實處。承包方案經(jīng)村民會議同意后農(nóng)村集體經(jīng)濟組織應(yīng)當(dāng)公開實施承包方案,將承包方案中的內(nèi)容落實。
(5)簽訂承包合同。這是土地承包的最后階段。
承包合同應(yīng)包括以下條款:①發(fā)包方承包方的名稱、發(fā)包責(zé)任人和承包方代表的姓名、住所。②承包土地的名稱坐落面積質(zhì)量等級。③承包期限和起止日期。④承包土的用途⑤發(fā)包方和承包方的權(quán)利義務(wù)。(6)違約責(zé)任。承包合同自成立之日起生效,承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)。
訂立合同 篇5
1、用人單位應(yīng)在勞動者入職一個月內(nèi)與勞動者簽訂書面勞動合同,不與勞動者訂立勞動合同的,應(yīng)當(dāng)自勞動者入職的第二月起依據(jù)《勞動合同法》八十二條向勞動者支付雙倍工資。
單位在建立勞動關(guān)系之日起最遲應(yīng)在“一個月”內(nèi)訂立書面勞動合同。因此,這實際上是有限度地放寬了訂立勞動合同的時間要求,規(guī)定已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,如果在自用工之日起一個月內(nèi)訂立了書面勞動合同,其行為即不違法。
但如果用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,則應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付兩倍的工資(《勞動合同法》第82條)。這是對用人單位在自用工之日一個月內(nèi)未訂立書面勞動合同的處罰措施。
2、勞動合同至少一式兩份,勞資雙方各保留一份。合同應(yīng)包括《勞動合同法》第十七條規(guī)定的必備條款,同時應(yīng)符合合同成立的一般要件。此外,勞動合同的約定條款應(yīng)不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。
3、勞動合同應(yīng)當(dāng)簽訂幾年?
法律未對勞動合同期限作出強制性規(guī)定,勞資雙方協(xié)商一致,可以簽訂任意期限的`勞動合同,但是如果勞動合同中約定試用期,則試用期的約定則應(yīng)符合法律強制性規(guī)定。
4、根據(jù)勞動合同期限的不同,試用期也不同,試用期的約定最長不得超過6個月。《勞動合同法》第19條規(guī)定,勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。該條同時規(guī)定,同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。且規(guī)定,試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
5、勞動合同并不是勞動關(guān)系建立的必要條件,根據(jù)《勞動合同法》第十條規(guī)定可知,雖然沒有勞動合同,用人單位用工之日勞動關(guān)系建立,雙方形成事實勞動關(guān)系。
6、《勞動合同法》第五十條第3款規(guī)定了用人單位在勞動合同解除或終止后的保存合同文本2年的義務(wù)。
根據(jù)我國《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定,用人單位必須在勞動者入職一個月內(nèi)與勞動者簽訂書面勞動合同,否則的話將要承擔(dān)不利后果。同時,用人單位與勞動者簽訂的應(yīng)該是勞動合同,而不能是試用期合同。
訂立合同 篇6
小張到某公司工作,人力資源部按照公司規(guī)定,與小張簽口頭約定了為期三年的勞動合同,試用期三個月。小張工作較為一般,但因公司急需人手,還是為小張辦理了轉(zhuǎn)正手續(xù)。由于業(yè)務(wù)較多,小張的工作效率又不高,因此,經(jīng)常加班工作,公司也按規(guī)定給小張發(fā)放了加班費。但時間不長,小張的表現(xiàn)實在與崗位要求相差甚遠,不能勝任工作。公司決定與小張協(xié)商解除勞動合同。小張基本同意,但要求支付經(jīng)濟補償金,公司按勞動合同約定以平均工資向小張支付經(jīng)濟補償金,但小張不同意,要求以幾個月以來的最高工資支付,雙方協(xié)調(diào)無法達成一致,提起仲裁。
在仲裁過程中,小張以公司未與其簽訂書面勞動合同為由,提出工資數(shù)額約定不明確。因用人單位無法提供小張簽收勞動合同的證明,同時規(guī)章制度又沒有相關(guān)規(guī)定,公司不得不承擔(dān)對其不利的法律后果,——此案以小張?zhí)峁┑你y行進帳單作為確定工資的依據(jù)。
【案例評析】:
本案中,用人單位實際上與勞動者小張就勞動關(guān)系的權(quán)利和義務(wù)做出了約定,盡管公司對小張的工作能力比較滿意,實際上還是履行了約定的義務(wù)。因為勞動合同簽訂過程中的細節(jié)問題即沒有以書面形式確定下來,公司便不得不承擔(dān)了不利的法律后果。因此可見,用人單位應(yīng)加強相關(guān)勞動法律法規(guī)的學(xué)習(xí),深入理解,準(zhǔn)確把握,同時,在履行法律義務(wù)的過程中,應(yīng)注意細節(jié),以標(biāo)準(zhǔn)的工作流程形成書面材料,避免功虧一簣的`結(jié)果。
一、用人單位在勞動合同訂立過程中應(yīng)注意的問題
1、用人單位應(yīng)承擔(dān)訂立勞動合同的義務(wù)。
《中華人民共和國勞動合同法》第十條明確規(guī)定了用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同的法定義務(wù)。按照法律規(guī)定,用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)主動與勞動者簽訂勞動合同。勞動合同是明確用人單位與勞動者雙方權(quán)利與義務(wù)的法定形式,用人單位不與員工簽訂書面的勞動合同便不得不承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在仲裁的過程中,用人單位必須就是否與勞動者簽訂勞動合同承擔(dān)舉證責(zé)任。用人單位那種企圖以口頭約定而不與勞動者簽訂書面勞動合同,以達到隨時辭退勞動者的想法,是一種僥幸的心理,法網(wǎng)恢恢其法律責(zé)任是不可能規(guī)避的。
按照勞動合同法的規(guī)定,用人單位自用工之日起即與勞動者建立了勞動關(guān)系。這條規(guī)定說明:即使用人單位不與勞動者簽訂勞動合同,也不能否認與勞動者業(yè)已存在著勞動關(guān)系的事實,依然要承擔(dān)勞動相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的義務(wù)。勞動合同法的立法宗旨,明確保護勞動者合法權(quán)益;其立法的傾斜性技術(shù)的應(yīng)用,對于約定不明確的內(nèi)容,在司法實踐中會采用有利于勞動者的評判標(biāo)準(zhǔn)。從這個意義上講,用人單位與勞動者以書面形式簽訂勞動合同,明確雙方的勞動權(quán)利和義務(wù),對保護自身利益是有益無害的。
2、用人單位訂立勞動合同應(yīng)采用書面形式。
用人單位與勞動者訂立勞動合同,必須符合法律關(guān)于勞動合同的法定形式要件的要求。勞動合同的書面化是勞動法、勞動合同法對于當(dāng)事人雙方,尤其是用人單位一方的義務(wù)性規(guī)定。書面形式是勞動合同的法定形式。口頭約定的條款,由于其違反勞動合同法的義務(wù)性要求,發(fā)生糾紛查無實據(jù),這種約定對勞動者不發(fā)生法律效力。上述案件可以看出,正是因為公司未與勞動者小張以書面形式簽訂勞動合同才導(dǎo)致不利的法律后果。根據(jù)勞動法和勞動合同法等法律、法規(guī)的規(guī)定,用人單位由于沒有與勞動者簽訂書面勞動合同而給勞動者造成損失的,還必須承擔(dān)賠償責(zé)任。用人單位向勞動者提供勞動合同文本是法定的義務(wù)。
勞動合同法還規(guī)定了未簽訂書面勞動合同或者勞動合同就勞動報酬等問題約定不清楚的,傾斜于勞動者的保護措施!吨腥A人民共和國勞動合同法》第十一條就規(guī)定:“用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同,與勞動者約定的勞動報酬不明確的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的,實行同工同酬。”
3、用人單位依法有向勞動者告知和建立員工名冊備查的義務(wù)。
《中華人民共和國勞動合同法》第八條規(guī)定:用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;第七條規(guī)定:用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系;“用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查”。如實告知勞動者即將從事的勞動的相關(guān)情況,尤其是對勞動者不利方面的情況,——這是在招工的時候,用人單位必須履行的法定義務(wù)。建立用工名冊,這同樣是用人單位招工,建立勞動關(guān)系的法定義務(wù)。之所以法律規(guī)定“建立名冊”,其目的之一還是督促用人單位依法規(guī)范用工。那些大量招用了外地工或農(nóng)民工的用人單位,更應(yīng)當(dāng)注意履行告知和建立名冊的義務(wù),實踐中往往這類的用工更容易引起勞動爭議。
勞動合同法規(guī)定用人單位當(dāng)建立職工名冊備查,這一規(guī)定實際上是對既往向勞動行政管理部
門提交招工申請、備案、批準(zhǔn)等繁瑣手續(xù)的簡化。勞動合同法規(guī)定用人單位建立勞動關(guān)系建立職工名冊,一方面是督促用人單位規(guī)范用工,同時也是為了用人單位在勞動爭議中承擔(dān)舉證責(zé)任預(yù)設(shè)的一個重要依據(jù)。在某種意義上說,這也是對用人單位的一種保護。當(dāng)然這也是勞動行政管理部門對用人單位規(guī)范管理的一種手段和有效的形式。
4、用人單位在訂立勞動合同過程中不得扣押或收取財物
既往,為了防范不辭而別或者其它的不良行為,用人單位往往采用扣押勞動者的身份證件或其它有效證件的辦法約束職工。勞動合同法針對這種做法,明確規(guī)定:用人單位不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔(dān);蛘咭云渌x向勞動者收取財物。
這一規(guī)定并沒有界定其他證件的具體內(nèi)容,也沒有對擔(dān)保的方式具體化,因此,對于屬于勞動者個人的證件,即使是由用人單位出資培訓(xùn)取得的證件,均不得扣押。無論是保證(人保)、物保(實物保證),還是財保(金錢保證),一概不得采用,用人單位對此必須高度重視。
訂立合同 篇7
集體勞動合同雖然是工會與企業(yè)簽訂的,但也有相應(yīng)的訂立程序。只有符合訂立程序的集體勞動合同才是有效的。那么訂立集體勞動合同有哪些程序呢?下面,就讓我們一起來了解一下相關(guān)知識。
一般而言,集體合同的簽訂都必須經(jīng)過以下程序
(1)制定集體合同草案:集體合同應(yīng)由工會代表職工與企業(yè)簽訂,沒有建立工會的企業(yè),由職工推舉的代表與企業(yè)簽訂。一般情況下,各個企業(yè)應(yīng)當(dāng)成立集體合同起草委員會或者起草小組,主持起草集體合同。起草委員會或者起草小組由企業(yè)行政和工會各派代表若干人,推行工會和企業(yè)行政代表各一人為主席或組長和副主席或副組長。起草委員會或者起草小組應(yīng)當(dāng)深入進行調(diào)查研究,廣泛征求各方面的意見和要求,提出集體合同的初步草案。
(2)審議:將集體合同草案文本提交職工大會或職工代表大會審議。職工大會或職工代表大會審議時.由企業(yè)經(jīng)營者和工會主席分別就協(xié)議草案的.產(chǎn)生過程、依據(jù)及涉及的主要內(nèi)容作說明,然后由職工大會或職工代表大會對協(xié)議草案文本進行討論.作出審議決定。勞動和社會保障部于20xx年頒布的《集體合同規(guī)定》第36條規(guī)定:經(jīng)雙方協(xié)商代表協(xié)商一致的集體合同草案或?qū)m椉w合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論。職工代表大會或者全體職工討論集體合同草案或?qū)m椉w合同草案,應(yīng)當(dāng)有2/3以上職工代表或者職工出席,且須經(jīng)全體職工代表半數(shù)以上或者全體職工半數(shù)以上同意,集體合同草案或?qū)m椉w合同草案方獲通過。
(3)簽字:集體合同草案經(jīng)職工大會或職工代表大會審議通過后,由雙方首席代表簽字或蓋章。
(4)登記備案:集體合同簽訂后,應(yīng)將集體合同的文本及其各部分附件一式三份提請縣級以上勞動行政主管部門登記備案。勞動行政部門有審查集體合同內(nèi)容是否合法的責(zé)任,如果發(fā)現(xiàn)集體合同中的項目與條款有違法、失實等情況,可不予登記或暫緩登記,發(fā)回企業(yè)對集體合同進行修正。如果勞動行政部門在收到集體合同文本之日起15日內(nèi),沒有提出意見.集體合同印發(fā)生法律效力,企業(yè)行政、工會組織和職工個人均應(yīng)切實履行。
(5)公布:集體合同一經(jīng)生效.企業(yè)應(yīng)及時向全體職工公布。
以上就是集體勞動合同簽訂的程序。與一般勞動合同相比,集體勞動合同需要經(jīng)過職工代表的協(xié)商,同時還需要向勞動行政主管部門登記備案。這也是集體勞動合同的獨特之處。
訂立合同 篇8
一般,訂立商品房買賣合同需要注意很多,因為商品房買賣涉及到很多的問題,如果不注意的話,可能會引發(fā)一些列的法律問題,讓購房變得十分艱難。下面,就簡要講述一下訂立商品房買賣合同的注意事項。
購買者在購買預(yù)售的商品房時應(yīng)把握好以下幾個重要環(huán)節(jié):
一、注意房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)預(yù)售的商品房應(yīng)具備的條件《城市房地產(chǎn)管理法》對商品房預(yù)售的條件作出以下規(guī)定:
1、已經(jīng)交付了全部土地使用權(quán)的出讓金,取得了土地使用權(quán)證書。擁有合法的土地使用權(quán)是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)進行房地產(chǎn)開發(fā)和預(yù)售的前提條件,在未取得土地使用權(quán)的土地上開發(fā)的房屋是非法建筑。購買者要在購買前要求驗證開發(fā)企業(yè)的土地使用權(quán)證,以確保該房屋的合法性。
2、持有建設(shè)工程規(guī)劃許可證。此項規(guī)定是房屋開工建設(shè)的前提,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)只有在其建設(shè)項目符合城市規(guī)劃,領(lǐng)取建設(shè)工程規(guī)劃許可證后才能開工建設(shè)。
3、按照預(yù)售的商品房計算,投入開發(fā)建設(shè)的資金達到工程建設(shè)總投資的.25%以上,并且已經(jīng)確定施工進度和竣工交付日期。此規(guī)定是為了保障工程建設(shè)的穩(wěn)定性和如期交房,避免開發(fā)商過分依賴預(yù)售款從事項目開發(fā),防止無法如期交房損害購房者的利益。
4、向縣級以上人民政府房地產(chǎn)管理部門辦理了預(yù)售登記,取得商品房預(yù)售許可證明(在本市開發(fā)房地產(chǎn)的企業(yè)應(yīng)到日照市房地產(chǎn)管理局登記備案并取得該局頒發(fā)的商品房預(yù)售許可證明)。此規(guī)定的目的在于將房地產(chǎn)預(yù)售的活動置于政府房地產(chǎn)管理部門的監(jiān)督之下,從而保證商品房預(yù)售的合法性。
二、了解商品房預(yù)售合同基本的內(nèi)容
1、主體。即房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)和購房人,應(yīng)寫明雙方的名稱地址等。
2、預(yù)售的商品房的基本情況。預(yù)售合同應(yīng)明確記載預(yù)售的商品房的所在地區(qū)、座落、土地使用權(quán)證號、土地使用權(quán)取得方式、土地使用性質(zhì)、建
設(shè)工程規(guī)劃許可證號、商品房預(yù)售許可證號、房屋建筑面積、房屋結(jié)構(gòu)、房屋竣工交付日期及附房屋平面圖等。 3、面積。預(yù)售商品房的面積應(yīng)以平方米為單位計算,并明確是建筑面積、使用面積還是其他面積。
4、價款。即預(yù)售商品房的價金,包括單價和總價,如每平方米多少元。我國《城市房地產(chǎn)管理法》雖然對商品房預(yù)售的條件和程序進行了規(guī)定,但對預(yù)售款實收的數(shù)額和期限卻沒有統(tǒng)一的規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)在合同中明確。
5、房屋交付方式和期限。逾期交房的免則條件。例如合同中可以約定由于一定的自然事件,如地震、洪水、惡劣天氣的影響,房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的交房期限可以合理順延。
6、房屋使用性質(zhì)。是住宅用房、辦公用房還是生產(chǎn)用房或其他。
7、違約責(zé)任。包括購房一方不能依約支付價款的責(zé)任和預(yù)售方不能按時、按質(zhì)、按量交房的責(zé)任。
8、房地產(chǎn)權(quán)屬登記義務(wù)。
9、物業(yè)管理條款。
10、糾紛解決方式。如選擇訴訟還是仲裁。
11、其他條款或當(dāng)事人約定的條款。 下面說說購買現(xiàn)房應(yīng)注意的事項:
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